《合同法》第44條將同意掛號等手續(xù)作為條約見效要件，是考慮到法令、行政法例將要式條約方式作為條約見效要件。然則，《投標(biāo)投標(biāo)法》第46條的表述為“應(yīng)該……訂立書面條約。”而《中華國民共和國擔(dān)保法》（1995）第41條的表述為“……自掛號之日起見效。”上海合同律師帶您了解一下有關(guān)的問題。

　　一、合同成立并生效

　　該觀念的法令根據(jù)為《合同法》第11條。《合同法》第11條劃定：“書面方式是指合同書、函件和數(shù)據(jù)電文（包孕電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)互換和電子郵件）等能夠無形地體現(xiàn)所載內(nèi)容的方式。”理由是：

　　（1）作為要約的招標(biāo)文件、許諾的中標(biāo)通知書明顯吻合《合同法》對于書面方式的請求（拜見袁華之：《設(shè)置裝備擺設(shè)工程索賠與反索賠》，法令出版社，2016年，第223頁）。

　　（2）從條約內(nèi)容來看，投標(biāo)文件、招標(biāo)文件和中標(biāo)通知書曾經(jīng)詳實地包含了條約所有內(nèi)容條目（拜見何紅鋒，趙奇：《中標(biāo)通知書收回后書面條約未訂立的法令義務(wù)》，載《投標(biāo)推銷治理》，2017年第6期）。

　　（3）《投標(biāo)投標(biāo)法》第46條所劃定的簽定書面條約，僅是從行政治理的角度提出的請求，是為了設(shè)置裝備擺設(shè)行政主管部分便于對招投標(biāo)活動以及建設(shè)工程施工活動進行有效管理而做的制度安排，即使不另行簽訂書面合同也不影響合同的成立（參見陳鑫范：《中標(biāo)通知書的性質(zhì)及悔標(biāo)的法律責(zé)任》，預(yù)約合同的根本特性在于其明確約定將來成立一定的合同，中標(biāo)通知書發(fā)出后，雙方已經(jīng)形成的合意，不具備預(yù)約合同的特征。

　　二、筆者不贊同上述觀念，理由是：

　　1、《合同法》第10條、第11條規(guī)定于總則部份，都是對于條約方式的普通劃定。第10條劃定：“當(dāng)事人訂立條約，有書面方式、行動方式和其余方式。法令、行政法例劃定接納書面方式的，應(yīng)該接納書面方式。當(dāng)事人商定接納書面方式的，應(yīng)該接納書面方式。”

　　可見，《合同法》將條約方式分為書面方式、行動形式和其他形式三種。第11條是對第10條規(guī)定中的書面形式進行的進一步解釋。在分則中，《合同法》第270條規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”

　　如果以《合同法》總則關(guān)于合同形式的一般規(guī)定，去解釋《合同法》分則中建設(shè)工程合同“書面形式”內(nèi)容和《招標(biāo)投標(biāo)法》中的“書面合同”，不符合邏輯。而且，僅靠合同形式的規(guī)定去解釋合同的成立規(guī)則，也缺乏依據(jù)。

　　2、中標(biāo)通知書收回后條約（本約）成即時見效會有緊張的邏輯題目。收回中標(biāo)關(guān)照書后30日內(nèi)簽定書面條約的行為該如何評價？合同成立的時間究竟是中標(biāo)通知書發(fā)出時還是簽訂書面合同時？一個合同可以成立兩次嗎？

　　三、預(yù)定合同成立并生效

　　筆者贊成該觀念。該觀念從招投標(biāo)左券訂立的進程做全局思量，將設(shè)置裝備擺設(shè)工程條約分為預(yù)定和本約。朱慶育傳授對此曾有闡述：自性子而言，中標(biāo)通知書當(dāng)屬預(yù)定，兩邊當(dāng)事人據(jù)此擁有訂立本約之責(zé)任，依《投標(biāo)投標(biāo)法》第46條所訂立的左券，才是本約，因為中標(biāo)通知書發(fā)出之后，雙方當(dāng)事人的義務(wù)只是訂立書面契約，而不是履行本約。

　　上海合同律師認(rèn)為，縱然當(dāng)初《擔(dān)保法》第41條已被《物權(quán)法》（2007）第187條批改，但從條則表述仍可以看出，《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條不足以作為簽訂書面合同是建設(shè)工程施工合同生效要件的準(zhǔn)據(jù)。